24 октября 2023
Журнал «Учет. Налоги. Право», №40 Октябрь 2023
Главная тема
Налоговиков учат справедливости. Какие споры теперь можно решить без суда
Мария Сухова, Эксперт УНП
У вас стало больше возможностей решить спор с налоговиками в свою пользу. ФНС собрала обзор своих решений по жалобам компаний в самых спорных ситуациях и направила инспекциям для обязательного применения. Большинство выводов ФНС — в пользу бизнеса. Из статьи узнаете, какие аргументы приводить в спорах, чтобы инспекторы приняли сторону компании.
ФНС привела в обзоре 40 решений по жалобам налогоплательщиков (письмо от 03.10.2023 № БВ-4-9/12603). В том числе они касаются налоговой реконструкции, сроков для вычетов НДС, подачи отчетности по поддельной доверенности.
Обзор должен способствовать тому, чтобы налоговики не доводили конфликт до суда, а решали проблему самостоятельно. ФНС призывает инспекторов искать истину:
«В поиске истины и попытке ответить на вопрос о том, что есть мера справедливости, при разрешении споров с налогоплательщиками сотруднику ФНС России необходимо чувствовать природу нормы <...>».
Из предисловия к обзору
Юристы считают, что с появлением обзора споров станет меньше.
«Поскольку обзор обязателен для применения инспекциями, то выводы, изложенные в нем, могут сократить количество аналогичных споров».
Павел Зюков, управляющий партнер, руководитель налоговой практики Coleman Legal Services
Но не все делают радужные прогнозы, некоторые юристы скептически отнеслись к обзору ФНС.
«Любое обозначение позиции ФНС сокращает количество споров. Но часть налоговиков не читают ни законов, ни обзоров, а просто делают план. Поэтому чудес от разъяснений ждать не надо».
Дмитрий Ширяев, руководитель направления судебной практики АКГ «Уральский союз»
Даже если налоговики проигнорируют выводы из обзора, вы вправе о них напомнить. Рассмотрим пять наиболее важных решений ФНС, которые пригодятся в спорах с налоговой. Рейтинг мы составили, ориентируясь на мнения юристов.
➀ Не держите в тайне реальных исполнителей
Инспекторы безоговорочно снимают расходы и вычеты НДС, если уличат компанию в сделках с «техничками» (ст. 54.1 НК, письмо ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060). И при этом не вспоминают, что даже в таком случае у компании еще есть право на налоговую реконструкцию. Инспекторы игнорируют правило, хотя зачастую им известно, кто реально поставлял товары или оказывал услуги.
Кейс: инспекторы получили документы от реальных импортеров, но отказали в реконструкции. Налоговики доначислили компании недоимку без учета расходов, понесенных по сделкам с контрагентами. В жалобе компания заявила: раз налоговики не оспаривали факт поставки товаров и получили документы и информацию от реальных импортеров, значит, была возможность провести перерасчет действительных налоговых обязательств. Но инспекторы этого не сделали. ФНС поддержала компанию и удовлетворила жалобу (решение от 29.06.2022 № КЧ-4-9/8076).
Инспекторы должны учитывать документы, полученные в ходе проверки. Платить налоги компания обязана в размере не большем, чем установлено законом. Следовательно, она вправе рассчитывать на реконструкцию, если стали известны реальные поставщики товаров и исполнители (определения Конституционного суда от 25.04.2023 № 790-О, Верховного суда от 15.12.2021 № 305-ЭС21-18005).
«Уже сложилась стабильная практика по вопросу, и появление обзора ФНС не повлияет на ее дальнейшее формирование, так как выводы соответствуют выводам Верховного суда».
Павел Зюков, управляющий партнер, руководитель налоговой практики Coleman Legal Services
Теперь меньше рисков, что спор о праве на реконструкцию дойдет до суда. Инспекторы должны учитывать мнение ФНС.
➁ Вычеты НДС можно заявить по старому счету-фактуре
НДС предъявляют к вычету по счету-фактуре, но контрагенты часто присылают документ с опозданием или вовсе отказываются его оформлять. Приходится с ними судиться и только после решения суда заявлять вычеты. Инспекторы оспаривают период, в котором можно заявлять вычеты. Ссылаются на пропуск срока.
Кейс: компания долго добивалась счета-фактуры через суд. Организация подала декларацию по НДС за 2020 год, где заявила вычеты по счетам-фактурам, датированным 4-м кварталом 2017 года. В вычетах инспекторы отказали, пояснив, что у компании была возможность заявить вычеты вовремя — в 2017 году, поскольку для этого были все документы. Компания возразила, сообщив, что на тот момент на руках были только акты, и то не подписанные контрагентом.
Выяснилось, что между партнерами разгорелся спор, компания отказывалась принимать работы и платить, а контрагент не высылал счета-фактуры. Лишь в 2020 году судьи вынесли решение по этому делу, после чего партнер все-таки направил документы. ФНС признала действия налоговиков необоснованными и отменила их решение об отказе в вычете НДС (решение от 29.03.2022 № КЧ-4-9/3740).
Пропуск трехлетнего срока не всегда лишает права на вычет. Компания вправе заявить вычет, если пропустила срок из-за действий контрагентов. Юристы считают решение ФНС справедливым.
«Прекрасное справедливое решение ФНС. На практике нередко наблюдается разрыв между гражданско-правовыми и налоговыми правоотношениями. На мой взгляд, как и в приведенном случае, налоговые споры должны рассматриваться в комплексе всех обстоятельств, исключая формальный подход налоговых органов».
Егор Крючков, заместитель директора юридического департамента по налоговым вопросам АКГ «Созидание и Развитие»
Рассмотренная ситуация уникальна тем, что удалось отстоять вычеты НДС спустя длительный период времени. Так поясняют юристы, отмечая, что практика может оказаться полезной в аналогичных спорах. Право на вычеты НДС по спорным работам возникло у компании не ранее, чем вступили в силу решения судов, и после получения счета-фактуры от подрядчика. Поэтому ФНС и решила, что в подобных случаях срок на получение вычетов НДС нельзя считать пропущенным.
➂ Декларацию аннулируют, если ее подали неизвестные
Подать декларацию от имени компании могут и совершенно незнакомые вам лица. Есть случаи, когда по поддельной доверенности они сдают уточненки, и удивительно, что налоговики без лишних вопросов принимают такие отчеты.
Кейс: инспекторы приняли декларацию от неизвестного человека. Компания обнаружила, что от ее имени кто-то представил уточненную декларацию по НДС. Однако в инспекции сообщили, что отчет подал представитель по доверенности. Поэтому нет оснований аннулировать декларацию.
ФНС согласилась с доводами компании. При приеме уточненной декларации инспекторы не проверили полномочия лица, которое направило отчет. Компания на его имя доверенность не выдавала, значит, декларация считается непредставленной. Поэтому налоговикам следует аннулировать отчет (решение ФНС от 05.05.2022 № СД-3-9/4629).
Есть два варианта, как урегулировать ситуацию. Юристы отмечают, что липовые декларации подают часто, к примеру, сделать подлость могут мошенники, обиженные бывшие работники, специалисты операторов ТКС или даже инспекторы. Но причастность последних доказать очень сложно.
«Подать уточненки могут неустановленные лица, оказывающие услуги ТКС. Как юрист я могу только приветствовать требование ФНС давать оценку обстоятельствам по заявлению налогоплательщика. Это связано с тем, что кроме операторов в махинациях бывают задействованы сотрудники ИФНС, если говорить о случаях „бумажного НДС“. Поэтому, если игнорировать обращения, ни один налогоплательщик не будет застрахован от незаконных действий».
Егор Крючков, заместитель директора юридического департамента по налоговым вопросам АКГ «Созидание и Развитие»
«Подача поддельных деклараций за компанию — дело рук продавцов „бумажного НДС“ или недобросовестных инспекторов, которые, считая компанию „техничкой“, подают нулевые декларации, чтобы создать разрывы в цепочке и иметь возможность предъявить претензии выгодоприобретателям».
Кира Гин, управляющий партнер юридической фирмы «Гин и партнеры»
Если столкнулись с подделкой отчетности, есть два решения. Первый вариант — направить новую уточненку по НДС с верными показателями, но тогда готовьтесь к камералке. Второй вариант — вышлите пояснения о том, что не выдавали доверенность на представление декларации, поэтому ее надо признать недействительной, то есть аннулировать.
Учитывая выводы ФНС, налоговики должны прислушаться к вашим требованиям. Чтобы усилить свои доводы, ссылайтесь на судебную практику (определение Верховного суда от 19.08.2022 № 306-ЭС22-7274).
➃ Компания не обязана раскрывать всю информацию
Вне рамок проверки инспекторы могут истребовать документы и информацию на контрагентов (ст. 93.1 НК). Но зачастую требования налоговиков чрезмерные, в чем признается даже ФНС и выпускает специальные инструкции, чтобы хоть как-то смягчить ситуацию (см. статью по теме).
Кейс: налоговики требовали лишнюю информацию и выписали два штрафа. Вне рамок проверки инспекторы запросили первичные документы, а также информацию, причем весьма специфическую. Просили представить сведения о сотрудниках контрагента, которые отвечали за сдачу и прием работ. Но компания раскрывать данные отказалась, за что ей выписали два штрафа — по статьям 126 и 129.1 НК.
ФНС изучила жалобу компании и согласилась, что ее законно оштрафовали за непредставление документов по статье 126 НК. А вот наказание за неподачу информации пересмотрели.
Пункт 2 статьи 93.1 НК позволяет налоговикам определить, какие документы им нужны по любому ясному, четкому и недвусмысленному признаку. В частности, по выполненным работам, услугам и первичным документам, если эти признаки в отдельности или вместе позволяют определить сделку. В данном споре инспекторы истребовали акты КС-2, журнал выполненных работ КС-6, акты приема строительства, где были указаны сотрудники, которые сдают и принимают работы. Соответственно, еще раз запрашивать информацию о сотрудниках контрагента было нецелесообразно и необоснованно. ФНС отменила штраф в этой части (решение от 22.12.2022 № КЧ-4-9/17378).
Стоит уточнить у инспекторов, какие данные им нужны. Отменить штраф по статье 129.1 НК все-таки возможно. Например, если запрошенных данных у компании нет. Но юристы предостерегают: доказать отсутствие каких-либо сведений — непростая задача.
Юристы советуют уточнять у налоговиков, какая информация им необходима, и только затем предоставлять ответ. В обоснование отказа можно ссылаться, что по договору стороны не обязаны обмениваться запрошенной информацией.
«Если из требования невозможно установить, какие конкретно документы и информацию запрашивают, уточните у проверяющих индивидуализирующие признаки таких документов и информации».
Павел Зюков, управляющий партнер, руководитель налоговой практики Coleman Legal Services
«Доказать отсутствие чего-либо — это весьма непростая задача. Решить ее можно, например, попробовать через отсутствие в договорных отношениях обязанности сторон обмениваться запрошенной налоговой информацией. Такие штрафы очень редко удается обжаловать на практике, но в целом это не безнадежно».
Егор Крючков, заместитель директора юридического департамента по налоговым вопросам АКГ «Созидание и Развитие»
➄ При дроблении стоит проверить расчет недоимки
Инспекторы нередко сами ошибаются в расчетах недоимки у организатора схемы дробления. В итоге доначисления могут быть завышены за счет того, что инспекторы не учли в расчете налоги, уплаченные участниками схемы на спецрежиме.
Кейс: инспекторы не учли налоги, уплаченные подконтрольными лицами. По итогам проверки инспекторы признали компанию организатором схемы дробления. Суммировали доходы всех участников и доначислили недоимку. При этом контролеры решили, что суммы налогов, уплаченных подконтрольными лицами, подлежат возмещению и не уменьшают размер недоимки, доначисленной по проверке. Компания не согласилась с выводами.
ФНС пояснила, что доначисления уменьшают таким образом, как если бы налоги участников дробления перечислял сам организатор группы. Но важно учесть: налоги, уплаченные участниками на спецрежимах, — эквивалент налога на прибыль. Поэтому в первую очередь такие суммы надо учитывать, когда определяют доначисления налога на прибыль, причем начиная с наиболее ранних дат возникновения недоимки. Следовательно, исходя из конкретных дат «уплаты», инспекторы должны пересчитать пени и штрафы по налогу на прибыль (решение ФНС от 23.12.2022 № КЧ-3-9/14707).
Проверяйте расчет недоимки. Инспекторы могут и оплошать — неверно посчитать недоимку. Лучше самостоятельно пересчитать суммы. Помните, что налоги, уплаченные участниками схемы, не считаются переплатой. Бесполезно сдавать уточненки с нулями, инспекторы не вернут налог (определение Верховного суда от 22.08.2022 № 234-ПЭК22).
По каким еще вопросам стало проще спорить с налоговой
Ситуация Позиция ФНС Основания для защиты
Применяли упрощенку без уведомления Если компания фактически работала на упрощенке — сдавала отчетность, платила налог, регистрировала ККТ для спецрежима, инспекторы не вправе ее переводить на общую систему Решение ФНС от 14.11.2022 № КЧ-3-9/12619
Отказали в возврате переплаты в связи с пропуском трехлетнего срока. Сумма на ЕНС попала в раздел «Переплата свыше трех лет» Если инспекторы зачитывали переплату в счет долга и не сообщали компании о зачтенных суммах и сумме переплаты, то срок для возврата считают иначе. Срок исчисляют с момента, как вы получили сообщение о сумме переплаты после зачета или со дня принятия решения о зачете Решения ФНС от 17.04.2023 № БВ-4-9/4795 и от 04.07.2023 № БВ-4-9/8496
Доначисленные взносы учли в расходах за более ранние периоды Доначисленные взносы учитывают в расходах в том периоде, к которому они относятся Решение ФНС от 01.04.2022 № КЧ-4-9/3945
Отказались принимать произвольное заявление для перерасчета налога на патенте Предприниматель вправе в свободной форме подать заявление для перерасчета налога в связи со сменой адреса, не нужно составлять заявление о прекращении деятельности по утвержденной форме Решение ФНС от 10.02.2023 № КЧ-3-9/1960
Неверно посчитали количество полных и неполных месяцев для штрафа Из-за праздников крайняя дата подачи отчетности может смещаться — сдать отчет нужно в ближайший рабочий день. Соответственно, просрочкой будет считаться уже следующий день, и именно с этого дня определяют количество полных и неполных месяцев для расчета штрафа по статье 119 НК
Решение ФНС от 16.05.2023 № БВ-4-9/6143
Ошибочно определили дату вступления в силу решения Месячный срок на подачу апелляционной жалобы исчисляют со следующего дня, как вам вручили решение. После решение вступает в силу Решение ФНС от 02.08.2023 № БВ-4-9/9916
https://artservice.glavbukh.ru/bss/wheel_dr/index.php?ver=1
https://about.glavbukh.ru/trigger/1gl_trigger_demo_47.php?nocheck=1
© Материал из Справочной системы «Генеральный директор»
https://1gd.ru
Дата копирования: 24.10.2023